近日，金庸訴江南等著作權(quán)侵權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案一審公開宣判，一審法院認(rèn)定，被告未經(jīng)原告許可在其作品《此間的少年》中使用原告作品人物名稱、人物關(guān)系等作品元素并予以出版發(fā)行，其行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，依法應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。但是，對(duì)于原告主張的相關(guān)著作權(quán)的訴請(qǐng)，法院不予支持。

涉案作品《此間的少年》是一種典型的同人作品。那么，同人作品在我國(guó)著作權(quán)法上究竟應(yīng)當(dāng)如何評(píng)價(jià)?以下，筆者以東方不敗為例，通過(guò)三個(gè)問題，予以說(shuō)明。

首先，如果有人根據(jù)小說(shuō)描寫的人物外貌、著裝和性格繪制了“東方不敗”等主要人物的肖像畫并結(jié)集出版發(fā)行，構(gòu)成對(duì)《笑傲江湖》的著作權(quán)侵權(quán)嗎?

如果該畫集的創(chuàng)作并未得到金庸許可，作者在繪制人物圖后出版發(fā)行，筆者認(rèn)為，該行為未必侵犯金庸《笑傲江湖》的著作權(quán)。原因在于，該圖集盡管在人物名稱、人物形象等方面使用了《笑傲江湖》中的部分作品信息，但仍屬于思想范疇。根據(jù)“思想表達(dá)二分法”的標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)我們僅僅利用他人作品的“思想”時(shí)，只會(huì)有限地轉(zhuǎn)移他人作品的部分信息，只有當(dāng)我們利用的信息量超過(guò)合理限度而對(duì)他人的作品內(nèi)容的表達(dá)達(dá)到一種“替換性”或者“競(jìng)爭(zhēng)性”的程度時(shí)，才會(huì)被認(rèn)為已經(jīng)達(dá)到了“轉(zhuǎn)移表達(dá)”的侵權(quán)程度。盡管如此，如果作者為了使自己的畫作產(chǎn)品獲得較大知名度而不當(dāng)搭乘原著或其作者的影響力，卻可能構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。例如，如果畫作作者未經(jīng)許可在對(duì)外營(yíng)銷時(shí)大力宣傳“金庸授權(quán)改編”“與金庸合作開發(fā)”等，就可能涉嫌對(duì)他人知名度的不法利用，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

其次，根據(jù)《笑傲江湖》的某一情節(jié)(例如眾人決戰(zhàn)東方不敗)繪制成單幅畫作并出版發(fā)行，構(gòu)成對(duì)小說(shuō)《笑傲江湖》的著作權(quán)侵權(quán)嗎?

如果該油畫的創(chuàng)作并未得到金庸許可，作者在繪制某一情節(jié)圖后出版發(fā)行，筆者認(rèn)為，同樣未必侵犯金庸小說(shuō)《笑傲江湖》的著作權(quán)。第一，相較于人物肖像圖，盡管情節(jié)圖利用了原著更多的信息，但所反映的情節(jié)過(guò)于簡(jiǎn)單和單一，傳遞的信息量仍然難以被認(rèn)為構(gòu)成對(duì)原著表達(dá)侵權(quán)程度的利用。第二，憲法規(guī)定了公民有“言論自由”的權(quán)利，而對(duì)他人作品的某個(gè)情節(jié)片段用畫作表達(dá)，也屬于廣義上的“言論自由”的范疇。第三，著作權(quán)法的立法并非一味地保護(hù)著作權(quán)人，而是兼顧保護(hù)創(chuàng)作和促進(jìn)整體文化的創(chuàng)新和發(fā)展，因此，其宗旨是要在劃定界限的前提下兼顧公私利益的平衡，因此既要保護(hù)著作權(quán)，又不能有礙公共利益。

最后，根據(jù)《笑傲江湖》的章回情節(jié)繪制同人連環(huán)畫并出版發(fā)行，構(gòu)成對(duì)小說(shuō)《笑傲江湖》的著作權(quán)侵權(quán)嗎?

對(duì)于此類同人創(chuàng)作，從性質(zhì)上看，主要可能涉及對(duì)原著作者3項(xiàng)著作權(quán)利的侵犯，即修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)和改編權(quán)。具體而言，在沒有得到作者授權(quán)的前提下，對(duì)原著進(jìn)行某些改動(dòng)會(huì)侵犯作者的修改權(quán);如果修改過(guò)多導(dǎo)致顛覆了原作的作品主題或歪曲了人物性格，會(huì)侵犯作者的保護(hù)作品完整權(quán);擅自利用原作品獨(dú)創(chuàng)性內(nèi)容進(jìn)行各種形式的演繹和改編，會(huì)侵犯作者的改編權(quán)。

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